Повна версія

Головна arrow Право arrow Банківське право

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   ЗМІСТ   >>

БАНКІВСЬКІ ОПЕРАЦІЇ

В результаті вивчення даного розділу студент повинен:

знати

  • • види банківських операцій, які має право здійснювати кредитні організації;
  • • порядок, в якому кредитні організації мають право здійснювати діяльність на ринку цінних паперів:

вміти

  • • аналізувати правове регулювання банківських операцій на основі їх економічного змісту;
  • • визначати порядок суміщення кредитними організаціями клірингової діяльності, діяльності спеціалізованих депозитаріїв і професійної діяльності на ринку цінних паперів;

володіти навичками

  • • кваліфікації договорів, які опосередковують банківські операції;
  • • розмежування професійної діяльності на ринку цінних паперів і інших операцій кредитних організацій з цінними паперами.

Банківські операції, які здійснюються відповідно до спеціальних норм банківського законодавства

Частиною 3 ст. 5 Закону про банки встановлено перелік банківських операцій. Деякі з них регулюються нормативними актами ЦБ РФ, а інші - загальними нормами цивільного законодавства.

Спеціальне регулювання ЦБ РФ передбачено щодо таких банківських операцій, як довірче управління грошовими коштами та іншим майном за договором з фізичними та юридичними липами; здійснення операцій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням відповідно до законодавства РФ.

Довірче управління грошовими коштами та іншим майном за договором з фізичними та юридичними особами як банківська операція опосередковується договором довірчого управління, урегулированном гл. 53 ГК РФ.

За договором довірчого управління майном одна сторона (засновник управління) передає другій стороні (довірчому керуючому) на певний строк майно в довірче управління, а інша сторона зобов'язується здійснювати управління цим майном в інтересах засновника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача). У відносинах з довірчого управління кредитна організація виступає в якості довірчого керуючого.

Як довірчий керуючий кредитна організація не може бути одночасно вигодонабувачем по одному і тому ж договору довірчого управління.

Згідно п. 1, 2 ст. 1013 ЦК РФ і п. 3 ч. 3 ст. 5 Закону про банки кредитні організації мають право здійснювати довірче управління грошовими коштами у валюті РФ і в іноземній валюті, цінними паперами, похідними фінансовими інструментами, дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням та будь-яким іншим майном. Однак заслуговує на підтримку думка про те, що зазначений перелік може бути обмежений тільки забороною на здійснення кредитними організаціями виробничої, торгової і страхової діяльності [1] . Таким чином, кредитна організація не може здійснювати довірче управління, наприклад, підприємствами, так як в цьому випадку необхідно займатися виробничою або торговельною діяльністю від свого імені [2] .

Довірче управління майном кредитна організація може здійснювати або індивідуально для конкретного засновника управління, або шляхом створення спільних фондів банківського управління (далі - ОФБУ), які об'єднують майно ряду установників управління.

ОФБУ - це майновий комплекс, що складається з майна, переданого в довірче управління різними особами та об'єднаного на праві спільної власності, а також придбаного довірчим керуючим при здійсненні довірчого управління. Крім грошових коштів до складу ОФБУ можуть входити цінні папери, похідні фінансові інструменти, дорогоцінні камені і дорогоцінні метали.

На даний момент ОФБУ не мають спеціального регулювання. Інструкція Банку Росії від 02.07.1997 № 63 "Про порядок здійснення операцій довірчого управління і бухгалтерський облік цих операцій кредитними організаціями Російської Федерації", яка регламентувала договори довірчого управління коштами ОФБУ, втратила свою силу з 1 січня 2013 г. Однак згідно з роз'ясненнями ЦБ РФ вказане подія нс впливає на дійсність таких договорів, укладених кредитними організаціями - довірчими керуючими [3] . Більш того, кредитні організації не мають змоги укладати подібні договори і надалі, оскільки існування зобов'язань з множинністю осіб допускається відповідно до ст. 308 ГК РФ [1] .

Як правило, договори довірчого управління коштами ОФБУ полягають шляхом приєднання установників управління до оголошених кредитними організаціями інвестиційної декларації та загальних умов створення і управління ОФБУ, що грає роль публічної оферти. Кредитна організація може утворювати різні ОФБУ в залежності від видів керованого майна, видів установників управління і т.д.

Метою кредитної організації при здійсненні довірчого управління майном є, як правило, отримання засновником управління або вигодонабувачем певних доходів від професійного використання майна. У терміни і в порядку, встановленому договором, кредитна організація зобов'язана представляти засновнику управління або вигодонабувачу звіт про свою діяльність.

Кредитна організація, яка не виявила при довірчому управлінні майном належної дбайливості про інтереси вигодонабувача або засновника управління, відшкодовує вигодонабувачу упущену вигоду за час довірчого управління майном, а засновнику управління - збитки, завдані втратою чи пошкодженням майна, з урахуванням його природного зносу, а також упущену вигоду . Причому за завдані збитки відповідальність виникає, якщо не доведено, що ці збитки сталися внаслідок непереборної сили або дій вигодонабувача або засновника управління. Таким чином, кредитна організація відповідає або за неотримання засновником управління або вигодонабувачем визначених договором доходів, або за незбереження майна.

Особливості довірчого управління цінними паперами встановлені Законом про Банку Росії і наказом ФСФР Росії від 03.04.2007 № 07-37 / пз-н "Про затвердження Порядку провадження діяльності з управління цінними паперами" (далі - Порядок управління).

Згідно ст. 5 Закону про Банк Росії діяльність з довірчого управління цінними паперами на увазі також довірче управління грошовими коштами, призначеними для здійснення угод з цінними паперами та (або) укладення договорів, які є похідними фінансовими інструментами. У разі якщо довірче управління не пов'язане тільки здійсненням прав за цінними паперами, наприклад участю в зборах акціонерів, отриманням дивідендів і т.д., кредитної організації необхідно отримати ліцензію професійного учасника ринку цінних паперів.

Згідно з Порядком управління об'єктами довірчого управління можуть бути цінні папери:

  • • російських емітентів, в тому числі отримані керуючим в процесі діяльності з управління цінними паперами. До них відносяться акції акціонерних товариств, в тому числі акції, що знаходяться на момент укладення договору про довірче управління ними в державній (муніципальної) власності; облігації комерційних організацій, в тому числі облігації, що знаходяться на момент укладення договору про довірче управління ними в державній (муніципальної) власності; державні (муніципальні) облігації будь-яких типів, за винятком тих, умови випуску та обігу яких не допускають передачу їх в довірче управління;
  • • іноземних емітентів, правомірно ввезені на територію РФ, допущені до обігу на території РФ відповідно до вимог законодавства, що пройшли процедуру лістингу на фондових біржах.

Слід зазначити, що інші види цінних паперів також можуть передаватися в довірче управління. Однак деякі види неемісійних цінних паперів, як правило, не можуть бути об'єктами довірчого управління, наприклад прості і перекладні чеки, ощадні книжки на пред'явника, складські свідоцтва будь-яких видів (типів), а також інші товаророзпорядчі цінні папери [5] .

При укладанні договору кредитна організація і засновник управління повинні письмово погодити такі умови:

  • • перелік об'єктів довірчого управління, які можуть бути передані керуючому в довірче управління засновником управління;
  • • перелік (склад) об'єктів довірчого управління (види цінних паперів; перелік емітентів або груп емітентів, чиї цінні папери можуть бути об'єктами управління), які мають право придбавати керуючий при здійсненні діяльності з управління цінними паперами, а також на вимогу засновника управління обмеження на придбання окремих видів об'єктів довірчого управління;
  • • перелік юридичних осіб (груп юридичних осіб за певною ознакою), чиї цінні папери в документарній формі, які не є емісійними, має право придбавати керуючий при здійсненні діяльності з управління цінними паперами, а також види відповідних цінних паперів в документарній формі, у разі, якщо можливість придбання цінних паперів в документарній формі, які не є емісійними, передбачена договором довірчого управління;
  • • структуру об'єктів довірчого управління, яку зобов'язаний підтримувати керуючий протягом всього терміну дії договору, в тому числі співвідношення між цінними паперами різних видів, співвідношення між цінними паперами різних емітентів (груп емітентів за галузевим чи іншою ознакою); співвідношення між цінними паперами і грошовими коштами даного установника управління, що знаходяться в довірчому управлінні;
  • • види угод, які керуючий має право укладати з належними засновнику управління об'єктами довірчого управління, що знаходяться в довірчому управлінні, а також на вимогу засновника управління обмеження на вчинення окремих видів угод;
  • • можливість укладення керуючим угод на торгах організатора торгівлі, що не на торгах організатора торгівлі, біржових і позабіржових термінових договорів (контрактів);
  • • порядок вирішення спорів засновника управління і керуючого, пов'язаних зі звітом про діяльність управителя з управління цінними паперами;
  • • порядок зміни перерахованих вище умов, а також порядок дії керуючого і засновника управління при односторонньому зміні зазначених умов будь-якої зі сторін (в разі якщо одностороння зміна умов будь-якої зі сторін передбачено договором довірчого управління);
  • • методику оцінки вартості об'єктів довірчого управління при прийомі їх від засновника управління, а також при вказівці їх оціночної вартості в звіті про діяльність управителя з управління цінними паперами.

У разі порушення керуючим будь-якого із зазначених умов кредитна організація зобов'язана усунути таке порушення протягом 30 днів з моменту порушення, якщо відповідне порушення не є результатом її дій, або протягом п'яти днів, якщо воно є таким. Інший строк не встановлений у договорі довірчого управління.

Як випливає з п. 2.9 Порядку управління, для зберігання грошових коштів, що знаходяться в довірчому управлінні, а також отриманих в процесі управління цінними паперами, кредитна організація зобов'язана використовувати окремий банківський рахунок. Для обліку прав па цінні папери в системі ведення реєстру власників цінних паперів відкривається окремий особовий рахунок керуючого, а якщо облік прав на цінні папери здійснюється в депозитарії - окремий рахунок депо керуючого.

Разом з тим на одному банківському рахунку керуючого можуть враховуватися кошти, передані в довірче управління різними засновниками управління, а також отримані в процесі управління цінними паперами, за умови, що таке об'єднання коштів передбачено договорами довірчого управління, укладеними керуючим з такими засновниками управління. Аналогічні правила встановлені і для лицьових рахунку і рахунків депо. При цьому керівник повинен забезпечити ведення відокремленого внутрішнього обліку грошових коштів і цінних паперів за кожним договором довірчого управління.

Порядок управління передбачає ряд обмежень для кредитної організації в ході здійснення довірчого управління. Наприклад, кредитна організація не має права відчужувати до складу майна, що знаходиться у нього в довірчому управлінні, майно комітента (принципала, довірителя) або власне майно.

У разі якщо в ході довірчого управління виник конфлікт інтересів керуючого і його клієнта або різних клієнтів одного керуючого, про який всі сторони не були повідомлені заздалегідь і який привів до дій керуючого, що завдало шкоди інтересам клієнта, керуючий зобов'язаний за свій рахунок відшкодувати збитки. Під конфліктом інтересів розуміється протиріччя між майновими та іншими інтересами професійного учасника ринку цінних паперів або його працівників і клієнта професійного учасника, в результаті якого дії (бездіяльності) професійного учасника або його працівників завдають збитків клієнту або тягнуть інші несприятливі наслідки для клієнта [6] .

Наступна банківська операція, що має спеціальне регулювання ЦБ РФ, - здійснення операцій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням відповідно до законодавства Російської Федерації .

Згідно ст. 1 Закону про дорогоцінні метали і камені дорогоцінні камені - це природні алмази, смарагди, рубіни, сапфіри і олександрити, природні перли в сирому (природному) і обробленому вигляді, а також унікальні бурштинові освіти, прирівняні до коштовних каменів в порядку, що встановлюється постановою Уряду РФ від 05.01.1999 № 8 "Про затвердження Порядку віднесення унікальних бурштинових утворень до коштовних каменів". Об'єкти, що відносяться до дорогоцінних металів, були розглянуті в гл. 6 даного підручника.

Закон про дорогоцінні метали і камені до операцій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням відносить:

  • • дії, що виражаються в переході права власності та інших майнових прав на дорогоцінні метали і дорогоцінне каміння (звернення дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння), в тому числі їх використання в якості застави;
  • • зміна фізичного стану або змісту дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння в будь-яких речовинах і матеріалах під час видобутку, виробництві дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння, їх подальшої переробки, обробки та використання;
  • • переміщення дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння та продукції з них, в тому числі транспортування дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння та продукції з них в місця зберігання, фонди та запаси, а також зберігання та експонування дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння;
  • • ввезення дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння, а також продукції з них на територію РФ і їх вивезення з території РФ.

Відповідно до п. 3 ст. 17 Закону про дорогоцінні метали і камені ліцензування операцій банків та інших кредитних організацій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням здійснює ЦБ РФ.

При цьому кредитні організації на відміну від інших організацій і індивідуальних підприємців, які здійснюють операції з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням, не підлягають постановці на спеціальний облік у державній інспекції пробірного нагляду [7] .

Види операцій з дорогоцінними металами, які мають право здійснювати кредитні організації, встановлені Положенням про вчинення кредитними організаціями операцій з дорогоцінними металами на території Російської Федерації і порядку проведення банківських операцій з дорогоцінними металами, затв. ЦБ РФ 01.11.1996 № 50 [8] (далі - Положення № 50).

Операції кредитних організацій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням можна розділити на три групи за критерієм віднесення операції до банківських та за критерієм наявності ліцензії.

До першої групи належать банківські операції, а саме:

  • • залучення дорогоцінних металів у внески (до запитання і на певний термін) від фізичних і юридичних осіб;
  • • розміщення дорогоцінних металів від свого імені і за свій рахунок на депозитні рахунки, відкриті в інших банках;
  • • надання позик в дорогоцінних металах.

Зазначені операції розглянуто в гл. 6 даного підручника.

До другої групи належать операції, які не є банківськими, однак для здійснення яких обов'язкова наявність або ліцензії на залучення у внески і розміщення дорогоцінних металів, або генеральної ліцензії на здійснення банківських операцій. До таких операцій відносяться:

  • • купівля та продаж дорогоцінних металів, як за свій рахунок, так і за рахунок клієнтів (за договорами комісії і доручення);
  • • купівля-продаж монет із дорогоцінних металів;
  • • експорт афіновані золота і срібла.

Згідно п. 8 Положення № 50 угоди купівлі-продажу дорогоцінних металів здійснюються з поставкою дорогоцінних металів у фізичній формі або з відображенням за рахунками. Зазначені угоди можуть бути або готівкою, або терміновими. Готівкові операції купівлі-продажу дорогоцінних металів здійснюються на умовах негайної поставки, коли дата поставки дорогоцінних металів і грошових коштів встановлюється в межах двох робочих днів від дати укладення угоди. Розрахунки з постачання металу і грошових коштів можуть проводитися різними датами валютування, однак це повинно бути спеціально обумовлено сторонами в момент укладання угоди. Термінові угоди купівлі-продажу - це угоди, терміни розрахунків за якими становлять понад двох робочих днів від дати укладення угоди.

Банки також можуть здійснювати інші операції з дорогоцінними металами (опціони, свопи, ф'ючерси та ін.) Відповідно до законодавства РФ і міжнародної банківської практики.

Слід зазначити, що всі грошові вимоги і зобов'язання, що виникають при здійсненні операцій з дорогоцінними металами між резидентами РФ, повинні бути виражені і сплачені у валюті РФ.

Згідно з роз'ясненнями ЦБ РФ, якщо монета з дорогоцінних металів є валютою РФ, то для здійснення операції купівлі-продажу з такою монетою ліцензія не потрібна [9] .

Експорт дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння кредитні організації здійснюють відповідно до Положення про порядок ввезення на митну територію Митного союзу і вивезення з митної території Митного союзу дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння та сировинних товарів, що містять дорогоцінні метали [10] і Положенням про ввезення в Російську Федерацію з країн, що не входять в Митний союз в рамках ЄврАзЕС, і вивезенні з Російської Федерації в ці країни дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння та сировинних товарів, що містять д рагоценние метали [11] .

Третя група - це операції з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням, вчинення яких можливе при наявності будь-якої ліцензії на здійснення банківських операцій, незалежно від наявності у кредитної організації ліцензії на залучення у внески і розміщення дорогоцінних металів. Перелік таких операцій встановлено в Роз'ясненні Банку Росії від 29.01.2002 № 23-ОР "Про окремі питання застосування законодавства про проведення кредитними організаціями операцій з дорогоцінними металами і природними дорогоцінними каменями на території Російської Федерації". До них відносяться:

  • • прийняття дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння в якості забезпечення виконання зобов'язань;
  • • зберігання дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння в сховищах цінностей кредитних організацій;
  • • транспортування дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння силами і засобами інкасаторської служби кредитної організації;
  • • використання власних дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння для забезпечення своєї діяльності в соціально-культурних та інших не пов'язаних з отриманням прибутку цілях;
  • • реалізація власних дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння за договорами посередницьких послуг (комісії, агентування і т.п.) через уповноважені організації та індивідуальних підприємців.

Кредитна організація приймає на зберігання дорогоцінні метали і дорогоцінні камені відповідно до правил ст. 921 ГК РФ. Відповідно до згаданої статті кредитна організація, приймаючи на зберігання цінності, виступає як охоронець, діяльність якого підпадає під загальні правила зберігання (ст. 886- 906 ГК РФ). Умови договору, що при цьому договору зберігання визначаються самими сторонами з урахуванням загальних положень ЦК РФ про зберігання, так як будь-яких спеціальних вимог до цього виду зберігання закон не пред'являє. Договір підтверджується видачею іменного збереженій документа (зазвичай мова йде про квитанції), який не є цінним папером і товаророзпорядчих документом. Значення його полягає в тому, що банк зобов'язаний повернути збережені цінності в обмін на нього. Згідно ст. 408 ГК РФ знаходження іменного збереженій документа у кредитної організації свідчить про те, що зобов'язання зі зберігання припинилося.

У деяких випадках передача на зберігання банку дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння встановлена законом. Наприклад, згідно з п. 2 ст. 1172 ЦК РФ входять до складу спадщини дорогоцінні метали і дорогоцінні камені, вироби з них передаються банку на зберігання за договором відповідно до ст. 921 ГК РФ.

Для обліку дорогоцінних металів, переданих клієнтами на відповідальне зберігання в кредитну організацію, останні відкривають металеві рахунки відповідального зберігання з збереженням індивідуальних ознак металів, таких як найменування, кількість, проба, виробник, серійний номер злитків та ін. Металевий рахунок відповідального зберігання носить назву "аллокірованний рахунок ".

Договір металевого рахунку відповідального зберігання не пойменований у Цивільному кодексі України і регулюється виключно на підзаконному рівні (п. 2.6 Положення № 50). У науці цивільного права існують різні точки зору щодо правової природи договору металевого рахунку відповідального зберігання. Ряд авторів відносить договір металевого рахунку відповідального зберігання до змішаного договору, який містить в собі елементи договору зберігання та банківського рахунку [12] . Інші дослідники вважають, що договір металевого рахунку відповідального зберігання є договором зберігання, а відкривається при даній операції рахунок - це рахунок обліку прав на дорогоцінні метали у вигляді речей [13] .

Дорогоцінні метали, прийняті на зберігання, не є залученими коштами кредитної організації і не можуть бути розміщені нею від свого імені і за свій рахунок.

Згідно п. 7.5 Положення № 50 здійснення зберігання дорогоцінних металів вимагає наявності у кредитної організації сертифікованого сховища. Сертифіковане сховище повинне мати відповідний документ, що засвідчує повну відповідність сховища всім вимогам, що пред'являються до зберігання дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння. Сховища повинні бути обладнані ваговимірювальними приладами і важками, а кредитна організація повинна забезпечувати своєчасну перевірку і огляд вагового господарства державною метрологічною службою [14] .

  • [1] Банківська право: підручник для бакалаврів / відп. ред. Л. Г. Єфімова, Д. Г. Алексєєва. М .: Проспект, 2014.
  • [2] Там же.
  • [3] Лист Банку Росії від 04.04.2012 № 47-Т "Про дію договорів довірчого управління загальними фондами банківського управління".
  • [4] Банківська право: підручник для бакалаврів / відп. ред. Л. Г. Єфімова, Д. Г. Алексєєва. М .: Проспект, 2014.
  • [5] Постатейний коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частині другій: в 3 т. / Н. В. Бандурина, А. І. Бібіков, Е. В. Вавилин [и др.]; під ред. II. В. Крашеніннікова. М .: Статут, 2011. Т. 3.
  • [6] Постанова ФКЦБ РФ від 05.11.1998 №44 "Про запобігання конфлікту інтересів при здійсненні професійної діяльності на ринку цінних паперів".
  • [7] Лист Банку Росії від 30.03.2005 № 50-Т "Про постановку кредитних організацій на спеціальний облік в органах федерального пробірного нагляду"
  • [8] Наказ Банку Росії від 01.11.1996 № 02-400.
  • [9] Лист Банку Росії від 29.09.1997 № 524 "Про вчинення кредитними організаціями операцій купівлі-продажу монет з дорогоцінних металів".
  • [10] Рішення Колегії Євразійської економічної комісії від 16.08.2012 № 134 "Про нормативних правових актах в області нетарифного регулювання" // Офіційний сайт Євразійської економічної комісії tsouz.ru/, 17.08.2012.
  • [11] Указ Президента РФ від 20.09.2010 № 1137.
  • [12] Див., Наприклад: Серебряков І. 11. Правове регулювання обігу дорогоцінних металів // Актуальні проблеми цивільного характеру: зб. статей / під ред. М. І. Брагінського. М .: Статут, 1998. С. 415; Касаткін А. В. Договір металевого рахунку // Право і економіка. 2001. № 7. С. 23-31.
  • [13] Зінковський М. А., Тичинін С. В. Особливості правової природи договору металевого рахунку відповідального зберігання // Нотаріус. 2010. № 4. С. 24-26.
  • [14] Інструкція Банку Росії від 30.11.2000 Ms 94-І "Про порядок визначення маси дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння та обчислення їх вартості в Банку Росії і кредитних організаціях".
 
<<   ЗМІСТ   >>