Повна версія

Головна arrow Банківська справа arrow Безпека банківської діяльності

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   ЗМІСТ   >>

Захист від злочинів, зазіхаючи на порядок функціонування банку

У результаті вивчення даної глави студент повинен:

  • знати типові способи вчинення в банківській сфері таких протиправних посягань, як зловживання повноваженнями, комерційний підкуп, незаконні одержання і розголошення відомостей, що становлять комерційну, податкову або банківську таємницю, злочини у сфері комп'ютерної інформації, посягання на кадрове забезпечення банку та його нематеріальні активи;
  • вміти виявляти типові ознаки цих злочинних посягань;
  • володіти навичками попередження і припинення протиправних дій у зазначених сферах.

Зловживання повноваженнями

Обов'язковою умовою нормального функціонування (управління діяльністю) банку є точне та сумлінне виконання його співробітниками вимог федерального законодавства та інших нормативних актів, які визначають політику і регулюючих діяльність банку. При цьому слід мати на увазі, що поряд з постановами Уряду РФ, вказівками Банку Росії, іншими регулятивними вимогами, що встановлюють стандарти діяльності та норми професійної етики, певне значення для організації роботи банку мають локальні (внутрішні) нормативні акти.

У число названих актів входять документи двох видів. Перші регламентують лімітну та облікову політику банку, наказують процедури прийняття відповідних рішень та виконання банківських операцій (визначають політику банку при проведенні операцій з розміщення та залучення коштів; встановлюють порядок проведення операцій на фінансових ринках, порядок відкриття та обслуговування рахунків клієнтів). Другі - встановлюють для працівників банку певні функції і наділяють їх відповідними повноваженнями (правом прийняття рішень про укладення договорів; вирішуючими їм доступ до здійснення операцій в програмному забезпеченні, а також до баз даних в комп'ютерних системах та ін.). Зазначені функції і повноваження можуть бути викладені в статуті банку, посадових інструкціях або положеннях. Допускається їх виклад в одному документі [1].[1]

На жаль, практика свідчить про те, що рівень відповідальності осіб, які виконують управлінські функції в комерційних організаціях, у тому числі в банках, за наслідки прийнятих рішень, за збереження і ефективність використання майна, а також за результати фінансово-господарської діяльності залишається низьким.

Причина зазначеного положення в основному полягає в недостатній компетентності управлінців. Проте у ряді випадків шкоду інтересам комерційних організацій (банкам) заподіюється в результаті злочинних посягань з боку зазначених осіб. З точки зору кримінального права такі діяння розглядаються як зловживання повноваженнями (ст. 201 КК РФ).

Відповідно до названої статті підставою для настання кримінальної відповідальності є використання особою, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, своїх повноважень всупереч законним інтересам цієї організації і з метою отримання вигод і переваг для себе чи інших осіб або завдання шкоди іншим особам, якщо це діяння спричинило заподіяння істотної шкоди правам і законним інтересам громадян або організацій або охоронюваним законом інтересам суспільства або держави.

Виходячи зі змісту статті, зазначене діяння визнається злочинним за наявності наступних обов'язкових умов:

  • 1) особа, яка вчиняє діяння, формально діє в межах своєї службової компетенції, однак фактично діяння відбувається всупереч цілям і завданням, принципам і правилам діяльності банку, визначеним у нормативних правових актах та установчих документах;
  • 2) вчинене діяння повинно завдати істотної шкоди правам і законним інтересам громадян, організацій, суспільства або держави. Поняття істотної шкоди є оціночним і розглядається стосовно до конкретних обставин злочину. Істотну шкоду може виражатися у формі прямих матеріальних збитків, упущеної матеріальної вигоди небудь збитку нематеріальних благ банку (ділової репутації, діловим зв'язкам);
  • 3) наявність прямого зв'язку між неправомірними діями суб'єкта і наступившим істотним шкодою.

Максимальне покарання, передбачене ч. 1 ст. 201 КК РФ, - позбавлення волі на строк до чотирьох років.

Частина 2 названої статті передбачає настання "тяжких наслідків". Це поняття також є оціночним. Правозастосовна практика відносить до тяжких наслідків економічне банкрутство організації, розорення акціонерів тощо Максимальне покарання, яке може бути призначене винному у скоєнні зазначених діянь, - позбавлення волі на строк до 10 років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Зловживання повноваженнями можуть вчинятися у формі укладення свідомо невигідного для банку договору, вступу в комерційні відносини з фірмами-банкрутами або з шахрайськими лжефирм; кредитування початку неспроможних партнерів; незаконної передачі інформації обмеженого доступу третім особам; у вигляді використання реквізитів Банку для здійснення фізичною особою від імені банку лжебанковскіх операцій (видачі кредиту йод заставу та ін.).

Приклад. Як зловживання повноваженнями були розцінені дії голови однієї з філій Ощадбанку Росії З., який, використовуючи свої посадові повноваження, вніс в документи Комітету з надання кредитів та інвестицій банку неправдиві відомості про нібито ухвалене на його засіданні рішенні про видачу кредиту ТОВ "Будівельно-інвестиційна корпорація "Д." ". Разом з тим, за висновком фахівців, це підприємство було проблемним позичальником. Після отримання кредитних коштів підприємство не вживало заходів з їх відшкодування банку. Внаслідок скоєних 3. протиправних дій Ощадбанку Росії заподіяно шкоду, що виразився в неповерненні "Будівельно-інвестиційною корпорацією" Д. "" отриманих кредитних коштів у розмірі 377 400 000 руб. [2]

Суб'єктом злочину, передбаченого ст. 201 КК РФ, може бути особа, постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням виконує організаційно-розпорядчі (найм, організація праці і т.д.) або адміністративно-господарські (управління майном, укладення договорів і т.д.) обов'язки.

При скоєнні вказаного злочину особа свідомо використовує управлінські повноваження всупереч інтересам своєї організації, порушує службовий обов'язок з метою отримання вигод (майнового характеру) і переваг (немайнового характеру) для себе або для інших осіб. Діяння може відбуватися також з метою заподіяння шкоди іншим особам.

Особливістю ст. 201 КК РФ є зміст п. 2 приміток до неї, відповідно до якого законодавець відмовляється від принципу публічності при здійсненні кримінального переслідування за діяння, передбачені зазначеною статтею та іншими статтями гл. 23 КК РФ, у тих випадках, коли шкода заподіяна виключно комерційної організації. Кримінальну справу у названих ситуаціях може бути порушена тільки за заявою цієї організації або з її згоди.

Заходи попередження зловживань здійснюються в першу чергу у формі адміністративного та фінансового контролю.

Завдання адміністративного контролю полягає в попередженні відхилень від порядку проведення операцій, які мають здійснюватися тільки уповноваженими на те особами і в суворій відповідності з певними банком повноваженнями і процедурами прийняття рішень.

Фінансовий контроль повинен попереджати можливі відступи від прийнятої і закріпленої документами політики банку стосовно до різних видів фінансових послуг та їх адекватного відображення в обліку і звітності.

Зазначені види контролю повинні з достатньою надійністю засвідчити, що доступ співробітників до майна банку, до здійснення операцій по рахунках клієнтів і кредиторів допускається тільки в суворій відповідності з належним чином засвідченими повноваженнями, а самі операції відображаються в обліку відповідно до встановлених Банком Росії вимогами, реально показують стан активів і пасивів банку і забезпечують складання встановлених форм звітності.

Названі вище заходи попередження збитку від протиправних або некомпетентних дій працівників банку представляють певну систему, в реалізації якої бере участь і служба безпеки банку. Робота в зазначеному напрямку починається з контролю за підбором і розстановкою кадрів з метою огородження банку від осіб із сумнівною ділового і громадського репутацією, а також недостатньо компетентних осіб. Перевіряється утримання ув'язненого з працівником трудової угоди (контракту) та наявність документа (службової інструкції), чітко регламентує посадові обов'язки співробітника до того, як він безпосередньо приступив до виконання службових обов'язків.

У процесі виконання працівником покладених на нього обов'язків службою внутрішнього контролю відслідковуються: ефективність і працездатність систем, які контролюють дотримання працівником встановлених правил здійснення банківських операцій і інших операцій, здійснюваних на рівні банку та відповідного структурного підрозділу; надійність процедур і механізмів, що виключають вихід працівника за межі встановленого йому обсягу і складу банківських операцій; відповідність умов здійснюваних працівником угод та операцій загальній політиці залучення або розміщення ресурсів банку.

Крім того, служба внутрішнього контролю перевіряє коректність ведення працівником первинної документації, проведення в повному обсязі встановлених у банку процедур звірки, погодження та візування, а також дотримання процедури формування на базі документів балансових даних.

Докладні рекомендації по здійсненню зазначених заходів службою внутрішнього контролю містяться в Положенні про організацію внутрішнього контролю в кредитних організаціях і банківських групах, затвердженому ЦБ РФ від 16.12.2003 № 242-П.

У забезпеченні надійності функціонування систем банку шляхом попередження та виявлення можливих порушень встановленого порядку, поряд зі службою внутрішнього контролю, бере участь служба безпеки (служба захисту інтересів) банку. У цих цілях вона вживає заходів до виявлення інформації про можливі порушення порядку проведення операцій і дотримання фінансової політики банку, про дії співробітників банку, що виходять за межі встановлених повноважень. Однак на відміну від служби внутрішнього контролю, що користується для отримання необхідних відомостей методами адміністративного та фінансового контролю, служба безпеки використовує методи криміналістики.

По кожному виявленому факту зловживання повноваженнями банку слід провести внутрішню перевірку (розгляд) силами служб внутрішнього контролю та безпеки банку, а його результати зафіксувати у відповідних документах.

Зібрані документи повинні містити відповіді на наступні питання: хто з службовців скоїв правопорушення; якими документами встановлено функціональні обов'язки та повноваження винного; в яких установчих та інших документах містяться відомості про цілі, завдання та напрямки діяльності організації (банку); в чому саме полягає зловживання повноваженнями; який приблизний обсяг завданої шкоди?

Бажано також долучити до матеріалів перевірки документи, що підтверджують факт зловживання (наприклад, бухгалтерські записи, у тому числі чорнові, та ін.), Вид і розміри заподіяного збитку (висновок фахівця-бухгалтера), а також вказують на місцезнаходження викрадених матеріальних цінностей, грошових рахунків .

Зібрані в результаті внутрішньої перевірки (розгляду) матеріали і документи будуть потрібні для вирішення питання про покарання винного і компенсації заподіяної їм шкоди.

У разі якщо банком в особі її виконавчого органу (або зборів акціонерів, коли діяння вчинив керівник) буде прийнято рішення про направлення заяви в правоохоронні органи для вирішення питання про порушення кримінальної справи, матеріали перевірки слід додати до заяви.

Не виключено, однак, що потерпіла збиток комерційна організація (банк) відмовиться від наміру притягати винного до кримінальної відповідальності. В основі такого рішення може лежати побоювання завдати шкоди діловій репутації банку і т.п. У такому випадку ці матеріали можуть бути використані в якості підстави для прийняття рішення про припинення трудового договору з винним у зв'язку з втратою довіри до нього з боку роботодавця відповідно до п. 7 ст. 81 ТК РФ.

Рішення про припинення трудового договору за вказаною підставі володіє значним каральним і профілактичним ефектом, оскільки (відповідно до ст. 16 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність") звільнений позбавляється права займати протягом двох наступних років посади керівника виконавчих органів та головного бухгалтера кредитної організації.

Крім того, не слід випускати з уваги, що перед банком, поряд з вирішенням питання про персональну відповідальність особи, злоупотребившего повноваженнями, може стояти завдання компенсувати втрати, завдані свідомо невигідним договором (угодою) та іншими діями винного. Одним із шляхів її вирішення є звернення до суду з цивільно-правовими позовом про визнання договору недійсним з підстав, передбачених ст. 173 ГК РФ (недійсність угоди юридичної особи, що виходить за межі його правоздатності), ст. 174 ГК РФ (наслідки обмеження повноважень на вчинення правочину) або ст. 179 ГК РФ [3] (недійсність угоди, укладеної під впливом обману, насильства, погрози, зловмисної угоди представника однієї сторони з другою стороною або збігу тяжких обставин).

У зазначених випадках матеріали, отримані в результаті внутрішньої перевірки (розгляду), можуть бути використані в якості судових доказів. Слід врахувати, проте, що для визнання угоди недійсною з підстав ст. 174 і ст. 179 ГК РФ необхідно, крім фактів, що підтверджують протиправний умисел уповноваженого працівника банку, зібрати відомості відповідно про недобросовісність або зловмисності третьої особи.

Слід зазначити, що особи, які зловживають повноваженнями, передбачаючи можливість виявлення їх протиправних дій, нерідко заздалегідь вживають заходів, спрямовані на ухилення від кримінальної та іншої відповідальності.

Реалізується цей задум у формі різних дій, а саме у вигляді маскування фактів вчинення завідомо збиткових операцій, приховування, знищення або фальсифікації належних до них документів. Злочинний умисел може маскуватися уявної помилкою, нібито допущеної при правовому оформленні угоди або в процесі економічних розрахунків. Нерідко винні стверджують, що при здійсненні операцій за межі своїх функціональних обов'язків та повноважень не виходили.

Зазначеним способам ухилення від відповідальності сприяють недоліки в діловодстві організації, нечітко складені документи, що регламентують порядок прийняття рішень і здійснення операцій (або їх відсутність), а також недоліки документів, що встановлюють функції і повноваження працівників управлінської ланки.

Ризик зазнати збитків від зазначених злочинних дій (у банківській справі ризики зазначеного виду прийнято іменувати ризиками, викликаними наслідками неправомірних або некомпетентних рішень окремих працівників) може бути істотно знижений шляхом здійснення ряду запобіжних заходів, які здійснюють служба внутрішнього контролю, юридична служба і служба безпеки банку.

В основу таких заходів входить перевірка наявності документів, що регулюють діяльність банку (визначальних процедури прийняття рішень, розподіл функцій і повноважень між підрозділами і співробітниками банку і т.п.). Особливу увагу слід звернути на наявність посадових інструкцій для всіх штатних посад в банку.

  • [1] Перелік внутрішніх документів, які повинні бути прийняті відповідними органами керівництва банку, визначено Положенням про організацію внутрішнього контролю в кредитних організаціях і банківських групах, затвердженим ЦБ РФ від 16.12.2003 № 242-П.
  • [2] Заступник Генерального прокурора Російської Федерації направив до суду кримінальну справу стосовно голови однієї з філій Ощадбанку // Генеральна прокуратура РФ: Взаємодія зі ЗМІ: Новини прокуратур суб'єктів Федерації: 15.02.2012. URL: genproc.gov.ru/news/news-74991 (дата звернення: 19.01.2013).
  • [3] Див. відповідно ст. 173 (недійсність угоди юридичної особи, досконалої в суперечності з цілями його діяльності), 174 (наслідки порушення представником умов здійснення повноваження або інтересів подається), 179 (недійсність угоди, укладеної під впливом обману, насильства, погрози або збігу несприятливих обставин) ГК РФ в ред. проекту № 47538-6 Федерального закону "Про внесення змін до частини першу, другу, третю і четверту Цивільного кодексу Російської Федерації, а також в окремі законодавчі акти Російської Федерації". - Прим. ред.
 
<<   ЗМІСТ   >>