Повна версія

Головна arrow Право arrow Акціонерне право Росії

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   ЗМІСТ   >>

РОЗДІЛ V. ОСОБЛИВОСТІ ВЧИНЕННЯ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ ОКРЕМИХ УГОД

Угоди від імені акціонерного товариства вчиняються особою, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу; при цьому за загальним правилом дана особа самостійно визначає доцільність їх вчинення, а також умови, на яких вони повинні відбуватися. Разом з тим у деяких випадках акціонерне законодавство передбачає додаткові (підвищені) вимоги до порядку здійснення угод (необхідність схвалення з боку загальних зборів акціонерів або ради директорів, особливі правила "ціноутворення", обмеження суб'єктного складу і т.д.), доречно іменованих внаслідок цього як "екстраординарні".

Зокрема, спеціальний правовий режим введений стосовно:

  • - До великим угодам (гл. X Закону про АТ);
  • - Операціях, у вчиненні яких є зацікавленість (гл. XI Закону про АТ);
  • - Операціях з придбання та викупу товариством власних розміщених акцій (гл. IX Закону про АТ), які вже були предметом розбору (див. 13.2 підручника).

Вилучення із загальних правил здійснення угод можуть бути пов'язані і з ситуаційними обставинами, наприклад:

  • - Договором про злиття (приєднання) або рішенням про реорганізацію у формі поділу, виділення, перетворення правомірно передбачити особливий порядок здійснення реорганізовується суспільством окремих угод і (або) видів угод з моменту прийняття рішення про реорганізацію товариства до моменту її завершення (п. 7 ст. 15 Закону про АТ);
  • - Після отримання відкритим суспільством добровільного чи обов'язкового пропозиції схваленню загальними зборами акціонерів підлягають операції, пов'язані з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження компанією майна, вартість якого становить 10 і більше відсотків балансової вартості активів (п. 1 ст. 84.6 Закону про АТ).

Випадки здійснення "екстраординарних" угод (за згодою або за рішенням органів управління товариства) слід відрізняти від ситуацій, коли виконавчий орган взагалі позбавлений права здійснення тієї чи іншої угоди. Зокрема, як ми вже знаємо:

  • - До оплати 50% акцій товариства, розподілених серед його засновників, суспільство не має права здійснювати операції, не пов'язані з установою суспільства (п. 3 ст. 2 Закону про АТ);
  • - Договором про злиття (приєднання) або рішенням про реорганізацію у формі поділу, виділення, перетворення може бути передбачено заборону на вчинення товариством окремих угод і (або) видів угод з моменту прийняття рішення про реорганізацію товариства і до моменту її завершення (п. 7 ст . 15 Закону про АТ).

Правовий режим великих угод

Поняття великої угоди

В силу п. 1 ст. 78 Закону про АТ великою угодою вважається угода або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством прямо або побічно майна, вартість якого становить 25 і більше відсотків балансової вартості активів товариства, визначеної за даними його бухгалтерської звітності на останню звітну дату. Відповідно до цього кваліфікація угоди, яку здійснюють суспільством, в якості великої передбачає врахування наступних обставин.

  • 1. Для цілей застосування акціонерного законодавства під великою угодою може розумітися як одинична угода, так і декілька взаємопов'язаних угод. Поняття "взаємопов'язані угоди" в законодавстві не розкривається; судова практика виходить з трактування взаємопов'язаних угод як взаимовлияющих і взаємозалежних дій, переслідуючих єдину господарську мету (див., наприклад, визначення ВАС РФ від 13.07.2009 № ВАС-+6172 / 09, постанова Президії ВАС РФ від 21.10.2003 № 10030/03) . Про взаємозв'язок, зокрема, можуть свідчити: "однорідність" правової природи (спрямованості, правового результату) угод; пряме або непряме (через афілійовані особи) збіг суб'єктного складу (консолідація всього відчуженої з угодах майна у власності однієї особи); одночасність здійснення угод або незначний часовий розрив між ними; "однотипність" відчужуваних (придбаних) майнових благ (або можливість їх використання за загальним призначенням, в єдиному технологічному процесі).
  • 2. Угода (взаємопов'язані угоди) доюкна бути прямо чи опосередковано пов'язана:
    • - З придбанням суспільством майна (у тому числі майнових прав), або
    • - З відчуженням суспільством майна, або
    • - З можливістю відчуження суспільством майна.

Придбання (відчуження) майна має місце, зокрема, при купівлі-продажу, мене, даруванні, уступки вимоги та переведення боргу, внесення вкладу до статутного капіталу іншого господарського товариства в рахунок оплати акцій (частки), позику та кредит. Типові угоди, вчинення яких тягне можливість відчуження майна, - договори застави та поруки, оренди з правом викупу.

Іноді виявлення розглянутого ознаки великої угоди представляє певні труднощі. Наприклад, суперечки викликає питання про віднесення до великих орендних угод (без права викупу). Відчуження майна при укладанні договору оренди не відбувається, так як оренда передбачає лише тимчасове володіння та (або) користування майном; аналіз ж законодавства показує, що термін "відчуження" вживається тоді, коли має місце перехід речового права (див., наприклад, п. 1 ст. 129, п. 2 ст. 218, п. 2 ст. 223 ЦК України). Стосовно до придбання майна все не настільки однозначно: за відсутності ясного законодавчого вирішення теоретично цілком припустимою є трактування, відповідно до якої майно може бути придбане не тільки у власність, але і у володіння і користування (такого підходу, зокрема, дотримується М. Ю . Тихомиров: на його думку, "термін" придбання "означає не тільки купівлю майна, але й одержання іншої можливості користуватися ним (оренда, довірче управління, спільна діяльність, доручення, довіреність та ін.)" (див .: Коментар до Федерального закону "Про акціонерні товариства" / під заг. ред. М. Ю. Тихомирова. - М., 2000. - С. 322)). Більш того, не виключена можливість розгляду оренди в якості непрямого, а не прямого відчуження. Суперечливо складається і судова практика. Так, в одній зі справ суд з урахуванням довгостроковості оренди (15 років) та вартості переданого в оренду майна визнав договір оренди великою угодою для орендодавця, оскільки в результаті її виконання фактично була припинена його виробнича діяльність (п. 40 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних з орендою (інформаційний лист Президії ВАС РФ від 11.01.2002 № 66)). Однак з п. 30 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19 випливає, що режим великих угод може бути поширений на договори оренди без права викупу лише в силу прямої вказівки статуту.

  • 3. Вартість майна - предмета угоди (взаємопов'язаних угод) - повинна становити 25 і більше відсотків балансової вартості активів товариства [1][1], визначеної за даними його бухгалтерської звітності на останню звітну дату. Отже:
    • - Зіставляти вартість майна необхідно з балансовою вартістю саме активів, а не статутного капіталу або чистих активів. На це спеціально звертається увага в п. 2,3 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних з укладенням господарськими товариствами великих угод і угод, у здійсненні яких є зацікавленість (інформаційний лист Президії ВАС РФ від 13.03.2001 № 62), а також в інформаційному листі ФКЦБ Росії від 16.10.2001 № ІК-07/7003 "Про балансової вартості активів господарського товариства";
    • - Вартість активів імперативно виводиться з бухгалтерської звітності на останню звітну дату (внаслідок чого не може служити аргументом на користь звернення до звітності за період, що передує останньому звітному періоду, фактичне нескладання звітності на останню звітну дату або її неподання до податкового органу). Згідно з п. 29 Положення ведення бухгалтерського обліку та бухгалтерської звітності в Російській Федерації, утв. наказом Мінфіну Росії від 29.07.1998 № 34н, організація повинна складати бухгалтерську звітність за місяць, квартал і рік наростаючим підсумком з початку звітного року, якщо інше не встановлено законодавством РФ. Тому балансова вартість активів повинна за загальним правилом визначатися за даними бухгалтерської звітності на останній календарний день місяця, що передує місяцю здійснення угоди (див. Постанову Президії ВАС РФ від 27.02.2007 № 14092/06). Наприклад, якщо угода відбувається 4 квітня, то до уваги повинен прийматися бухгалтерський баланс за станом на 31 березня.

Правила порівняння вартості майна з балансовою вартістю активів товариства опосередковуються спрямованістю угоди:

  • - У разі відчуження (виникнення можливості відчуження) майна з розміром активів повинна співвідноситися вартість майна, визначена за даними бухгалтерського обліку (тобто балансова вартість). У судовій практиці неоднозначне рішення знаходить питання про те, яка балансова вартість - залишкова або первісна - повинна прийматися до уваги. Із змісту зіставлення балансової вартості майна саме з балансовою вартістю активів, що визначається з урахуванням нарахованої амортизації (тобто з урахуванням залишкової вартості майнових цінностей), випливає, як видається, висновок про необхідність використання залишкової балансової вартості майна;
  • - У разі придбання майна з вартістю активів зіставляється ціна придбання майна, яка згідно з п. 1 ст. 77 Закону про АТ повинна визначатися виходячи з ринкової вартості.

Слід також зауважити, що при виявленні суми (розміру) операції вартість майна визначається без урахування додаткових нарахувань (неустойок, штрафів, пені), вимоги про сплату яких можуть бути пред'явлені до відповідній стороні у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням зобов'язань (п. 31 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19), тобто сум, що стягуються в порядку застосування заходів відповідальності. Нагадаємо, що сплата відсотків за користування позиковими (кредитними) ресурсами не є формою відповідальності, а тому вони включаються у вартість придбаного (відчужуваного) майна.

Розглянуті правила кваліфікації угоди ролі великої носять обов'язковий характер і не можуть бути змінені суспільством. Однак статутом можуть бути встановлені також інші випадки, при яких на чинені товариством правочину поширюється порядок схвалення великих угод, передбачений законом (п. 1 ст. 78 Закону про АТ). ККП рекомендує передбачати у статуті можливість поширення порядку здійснення великих угод на інші угоди, якщо вони мають істотне значення для суспільства або якщо це викликано специфікою діяльності суспільства, наприклад на угоди з продажу пакета акцій дочірнього товариства, в результаті яких суспільство позбавляється переважної участі в його статутному капіталі. В акціонерних товариствах з великими активами порядок здійснення великих угод доцільно поширити на операції з майном, вартість якого перевищує певний абсолютний межа; мається сенс у такому поширенні і на угоди з певним майном товариства, що представляє особливе значення для його господарської діяльності.

Крім іншого, положення про схвалення крупної операції не застосовуються до товариств, що складається з одного акціонера, який одночасно здійснює функції одноосібного виконавчого органу (п. 7 ст. 79 Закону про АТ), бо в цьому випадку немає потреби в спеціальних механізмах захисту інтересів єдиного акціонера , безпосередньо володіє розпорядчої владою в компанії.

У силу прямої вказівки закону (п. 1 ст. 78 Закону про АТ) не є великими (а значить, не підпадають під дію норм про спеціальний порядок схвалення):

  • 1) операції, що здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності, причому незалежно від їх суми. До таких угод, зокрема, можуть відноситися угоди з придбання товариством сировини і матеріалів, необхідних для здійснення виробничо-господарської діяльності, реалізації готової продукції, отримання кредитів для оплати поточних операцій (наприклад, на придбання оптових партій товарів для подальшої реалізації їх шляхом роздрібного продажу ) (п. 30 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19). У судовій практиці для вирішення питання про можливість розгляду діяльності, в рамках якої укладаються договори, як звичайною вдаються насамперед до дослідження положень статуту товариства (див., Наприклад, визначення ВАС РФ від 06.10.2008 № 12546/08). Разом з тим не можна не враховувати, що акціонерне товариство, що володіє загальною правоздатністю, може брати участь в угодах, пов'язаних з діяльністю, не передбаченої установчими документами; більше того, вважаємо, що діяльність, хоча формально і позначена в статуті, за певних умов не може бути розцінена як звичайна. Тому кваліфікація господарської діяльності в якості звичайної у всякому разі є питання судового розгляду, який передбачає дослідження та інших обставин (сформованої господарської практики, істоти і умов угоди, у тому числі в ракурсі зіставлення з аналогічними угодами, вчиненими суспільством раніше, і т.д.) ;
  • 2) угоди, пов'язані з розміщенням через підписку (реалізацією) звичайних акцій товариства;
  • 3) угоди, пов'язані з розміщенням емісійних цінних паперів, конвертованих у звичайні акції товариства.

Перераховані виключення утворюють вичерпний перелік. Тому, наприклад, угоди з розміщення привілейованих акцій, що відповідають критеріям великої угоди, підлягають затвердженню.

На завершення не можна не помітити, що на практиці визначення того, чи є угода великої, нерідко пов'язане зі значними складнощами, зумовленими зокрема оценочностью понять "взаємопов'язані угоди", "звичайна господарська діяльність" і "непряме придбання (відчуження) майна", а також потенційним виникненням суперечок з приводу ринкової вартості майна. Невипадково тому в ККП вказується на те, що в разі сумнівів, чи є угода великої, доцільно здійснювати її відповідно до процедури, продиктованої для великих угод.

  • [1] Для народних підприємств мінімальний поріг великої угоди знижений до 15% (див. П. 5 ст. 15 Закону про народних підприємствах).
 
<<   ЗМІСТ   >>