Повна версія

Головна arrow Право arrow Акціонерне право Росії

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   ЗМІСТ   >>

Викуп акціонерним товариством розміщених акцій

Умови реалізації акціонером права на викуп акціонерним товариством розміщених акцій

Інститут викупу акцій спрямований на захист інтересів акціонерів (у першу чергу власників дрібних пакетів акцій), незгодних з "політикою" фірми по найбільш принципових аспектів; тому викуп, як зазначалося, на відміну від вивченого придбання розміщених акцій проводиться безвідносно до бажання суспільства, на вимогу акціонерів [1][1].

Разом з тим ініціювання акціонерами викупу не носить довільного характеру. Закон про АТ в ст. 75 формулює тільки три випадки, коли акціонер може заявити вимогу про викуп всіх або частини належних йому акцій:

  • 1) реорганізація суспільства;
  • 2) вчинення товариством значного правочину, предметом якої є майно вартістю більше 50% балансової вартості активів товариства (докладніше про великих угодах см. 18.1 підручника);
  • 3) внесення змін та доповнень до статуту товариства або затвердження статуту товариства в новій редакції, що обмежують права відповідних акціонерів. При цьому очевидно, що мова йде про зміни і доповнення, які суспільство може як вносити, так і не вносити; отже, якщо коригування статуту продиктована зміною чинного законодавства, права на викуп не виникає.

Кваліфікація змін і доповнень до статуту в якості обмежують права акціонерів нерідко викликає значні труднощі. Так, предметом обговорення є питання про застосування норм про викуп акцій відносно акціонерів, які голосували проти або не брали участі в голосуванні з приводу розміщення додаткових акцій. Вважаємо, що зміни до статуту товариства у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу навіть у разі закритої підписки, за умовами якої акціонер не приймає в ній участі, не можуть розглядатися як обмежуючі права акціонерів. Закон встановлює інші механізми забезпечення акціонерних прав: вимога про неприпустимість перевищення кількості знову розміщуваних акцій числу оголошених; необхідність дотримання переважного права акціонерів на придбання додатково розміщуваних акцій (ст. 40, 41 Закону про АТ). По викладеним мотивами в розглянутій ситуації акціонери не вправі вимагати викупу товариством належних їм акцій. Таке бачення проблеми стає домінуючим і в судовій практиці (див., Наприклад, постанови Президії ВАС РФ від 21.03.2006 № 13683/05; ФАС Східно-Сибірського округу від 25.05.2006 № А19-31020 / 05-6-Ф02-2363 / 06-С2; ФАС Московського округу від 01.08.2003 № КГ-А40 / 5238-03 та ін.).

Невирішеним є питання про можливість викупу акцій при зміні типу суспільства. Зрозуміло, що акціонери, які голосували проти перетворення відкритого товариства в закрите (і навпаки), не набувають права на викуп по мотивацію реорганізації, бо зміна типу товариства, як ми пам'ятаємо, не є власне реорганізацією (п. 23 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11. 2 003 № 19). Разом з тим зміна типу завжди пов'язане з істотною коригуванням положень статуту, в тому числі в частині права відчуження акціонерами акцій, внаслідок чого деякі вчені не виключають застосування в даному випадку норм про викуп (див., Наприклад: Новосьолова Л. Викуп акціонерним товариством своїх акцій // Корпоративне право та цінні папери: актуальні питання правозастосовної практики. М .: Європейська комісія, 2006. С. 7). Немає єдності думок щодо правомірності оцінки змін як погіршують становище акціонерів, коли вони, зокрема, стосуються перерозподілу повноважень на користь ради директорів, подовження строку виплати дивідендів, встановлення додаткових вимог до осіб, що обирається до органів управління товариства.

Ще один випадок викупу акцій передбачений Федеральним законом від 29.11.2001 № 156-ФЗ "Про інвестиційні фонди" (ст. 5): учасники акціонерного інвестиційного фонду можуть вимагати викупу належних їм акцій також при прийнятті загальними зборами рішення про зміну інвестиційної декларації (локального акту , що задає параметри інвестиційний політики організації).

Важливо враховувати, що саме по собі винесення рішення вищим органом управління (про реорганізацію і т.п.) не є достатньою умовою породження "викупного" вимоги. Додатковим непорушним моментом заяви вимоги про викуп є голосування акціонера проти прийняття відповідного рішення або неучасть у голосуванні. До останнього випадку відноситься і ситуація, коли акціонер зареєструвався для участі у загальних зборах (і отримав бюлетень для голосування, якщо голосування здійснюється бюлетенями), але не здійснив свого права на вираження волі з питання порядку денного (простіше кажучи, не проголосував).

Нарешті, принциповим аспектом даної проблематики є питання про обумовленості здійснення права вимагати викупу акцій від виконання корпоративного акту (реальне вчинення великої угоди і т.п.). Хоча в ст. 75 Закону про АТ йдеться саме про реалізацію корпоративного акту, норми закону, присвячені механізму здійснення права на викуп (ст. 76 Закону про АТ), побудовані без урахування можливого "непре- творіння" в життя рішень загальних зборів акціонерів; крім того, прийняття рішення "саме по собі може серйозно відбитися на економічному становищі суспільства, підвищити або, навпаки, знизити його інвестиційну привабливість, вплинути на ринкову вартість акцій" [2]. Тому Президія ВАС РФ абсолютно обгрунтовано виходить з того, що право вимагати викупу акцій виникає у акціонера з моменту прийняття загальними зборами акціонерів рішення, причому воно зберігається навіть при подальшій скасування рішення (див. Постанови від 14.12.2004 № 9397/04, від 25.04. 2 006 № 16401/05).[2]

З урахуванням усього викладеного товариство зобов'язане викупити акції за наявності в сукупності наступних юридичних фактів:

  • - Прийняття загальними зборами акціонерів відповідного рішення;
  • - Голосування акціонера проти прийняття рішення або неучасть у голосуванні;
  • - Заява акціонером суспільству вимоги про викуп.

Суб'єктами досліджуваного права є акціонери - власники тільки голосуючих акцій. Виходячи з положень ст. 31, 32 Закону про АТ, при ухваленні рішення про реорганізацію правом на викуп володіють всі акціонери; при ухваленні рішення про схвалення крупної операції - власники звичайних акцій, а також власники привілейованих акцій при невиплату або неповну виплату їм дивідендів; при ухваленні рішення про внесення змін і доповнень до статуту або затвердження статуту в новій редакції - акціонери, які є власниками як звичайних, так і привілейованих акцій, права яких обмежуються.

Законодавець, включаючи в коло осіб, що купують право на викуп, тільки власників голосуючих акцій, говорить про можливість викупу всіх або частини належних їм акцій. Але зазначені власники можуть мати на праві власності і неголосуючі акції. У цьому зв'язку виникає цікаве питання про те, чи можуть власники голосуючих акцій наполягати на покупці суспільством перебувають у них неголосуючих акцій. При формальному прочитанні закону може бути дана позитивна відповідь на поставлене запитання, хоча навряд чи таке рішення проблеми прийнятно, бо при подібному тлумаченні, по-перше, власник і голосуючих акцій (навіть у мізерній кількості!), і неголосуючих необгрунтовано ставиться у привілейоване становище порівняно з власниками тільки неголосуючих акцій і, по-друге, нівелюється залежність викупу акцій від результатів голосування по них (що, напевно, суперечить ідеї законодавця, наделившего правом на викуп лише власників голосуючих акцій).

Для фіксації акціонерів, які мають право вимагати викупу, передбачається складання спеціального списку на підставі даних реєстру акціонерів на день складання списку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів, порядок денний якого включає питання, голосування за якими може спричинити виникнення права вимагати викупу акцій ( п. 2 ст. 75 Закону про АТ). Закон не вказує, коли повинен бути складений список -до або після проведення зборів (день, на який складається список і який згадується в законі, є лише датою, на яку визначаються власники голосуючих акцій - потенційні заявники вимоги про викуп). У кожному разі право вимагати викупу акцій придбають виключно акціонери, які голосували проти або не брали участі в голосуванні.

Порядок здійснення акціонером права на викуп акціонерним товариством розміщених акцій

З метою реалізації досліджуваного права на суспільство покладається обов'язок інформувати акціонерів про наявність у них права вимагати викупу, про ціну та порядок здійснення викупу (п. 1 ст. 76 Закону про АТ). Тому повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів, порядок денний якого включає питання, голосування за якими може спричинити виникнення права вимагати викупу акцій, повинно містити перераховані відомості (п. 2 ст. 76 Закону про АТ). Таким чином, повідомлення є "превентивним": воно повинно бути зроблено ще до проведення загальних зборів, яке може і не прийняти рішення, з яким пов'язується виникнення права вимоги.

Зі сказаного випливає і необхідність ще до проведення зборів визначення ціни акцій, що викуповуються. Згідно з п. 3 ст. 75 Закону про АТ викуп здійснюється за ціною, позначеної радою директорів (спостережною радою), але не нижче ринкової вартості, яка повинна бути визначена незалежним оцінювачем, причому без урахування її зміни в результаті дій суспільства, які спричинили виникнення права вимоги оцінки та викупу акцій (п . 3 ст. 75 Закону про АТ). Детальніше питання визначення ціни буде обговорюватися в гл. 20 підручника.

Для того щоб скористатися правом на викуп, акціонер, як зазначалося, повинен заявити вимогу про викуп з дотриманням таких правил, передбачених п. 3 ст. 76 Закону про АТ:

  • 1) вимога, підписана акціонером (його представником), спрямовується до суспільство в письмовій формі; при цьому підпис акціонера - фізичної особи, так само як і його представника, повинна бути засвідчена нотаріально або власником реєстру акціонерів товариства. Положення про порядок внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів та здійснення депозитарного обліку у випадках викупу акцій акціонерним товариством на вимогу акціонерів, затв. наказом ФСФР Росії від 05.04.2007 № 07-39 / пз-н (далі по тексту цієї глави - Положення про внесення змін до реєстру), також допускає прийом вимог від імені товариства реєстратором, чинним на підставі додаткової угоди з товариством до договору на ведення реєстру; про укладення цієї угоди товариство зобов'язане повідомити акціонерів (п. 2.2.1);
  • 2) у вимозі повинні бути зазначені місце проживання (місце знаходження) акціонера і кількість акцій, викупу яких вимагає акціонер. Необхідність зазначення кількості акцій обумовлена правочинністю акціонера вимагати викупу як усіх, так і частини належних йому акцій;
  • 3) вимога має бути пред'явлено суспільству пізніше 45 днів з дати прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів. Слід погодитися з висловленою в літературі думкою про те, що даний термін є пресекательним [3][3], а не терміном захисту права; незаявлення вимоги в строк (причому незалежно від того, чи знало особа про прийняте рішення) тягне припинення права на подачу вимоги про викуп (це разом з тим не позбавляє акціонера можливості захистити свої порушені права з використанням інших способів захисту).

З цього послідовно виходить і судова практика (див., Наприклад, визначення ВАС РФ від 15.06.2009 № ВАС-4653/09, від 24.04.2009 № 3569/09, від 24.09.2008 № 12060/08).

Кілька відмінний (і, мабуть, більш справедливий) підхід обраний законодавцем стосовно до товариствам з обмеженою відповідальністю: у разі прийняття загальними зборами учасників рішення про вчинення значного правочину або про збільшення статутного капіталу учасник, який голосував проти прийняття рішення або не брав участі в голосуванні, вправі зажадати придбання товариством його частки в статутному капіталі; при цьому дана вимога може бути заявлено протягом 45 днів з дня, коли учасник дізнався або повинен був узнат' про прийняте рішення (і тільки якщо учасник брав участь у зборах, вимога може бути пред'явлено не пізніше 45 днів з дня прийняття рішення) (див. п. 2 ст. 23 Закону про ТОВ).

Процедурні моменти реалізації права на викуп акцій, що належать Росії, що випливають з особливостей участі публічних утворень у цивільному обороті, знайшли спеціальне закріплення в постанові Уряду РФ від 27.02.2003 № 126 "Про порядок відчуження належних Російської Федерації акцій у разі виникнення у Російської Федерації права вимоги їх викупу акціонерним товариством ". Рішення про використання права повинно прийматися уповноваженим державним органом.

Допускається відгук вимоги про викуп; документ про відкликання (як і сама вимога) повинен надійти в суспільство протягом зазначеного 45-денного терміну і бути підписаний акціонером (представником) з посвідченням (нотаріальним або держателем реєстру) підпису фізичної особи - підписанта.

З моменту отримання товариством вимоги до моменту внесення до реєстру акціонерів записи про перехід права власності на які викуповує акції до суспільства (або до моменту відкликання акціонером вимоги) режим права власності на підлягають викупу акції в силу закону ускладнюється за рахунок появи серйозних обмежень розпорядчого плану: акціонери не вправі здійснювати пов'язані з відчуженням або обтяженням відповідних акцій угоди з третіми особами, про що власником реєстру акціонерів вноситься запис до реєстру. Правила внесення запису до реєстру визначаються Положенням про внесення змін до реєстру, що встановлює, що власник реєстру вносить запис про блокування операцій по особовому рахунку; причому, якщо у вимозі зазначено меншу кількість акцій, що підлягають викупу, ніж кількість акцій, що обліковуються на особовому рахунку, власник реєстру вносить запис про блокування операцій відносно кількості акцій, зазначеного у вимозі (п. 2.3.3).

Вкрай невдалим варто визнати поширення заборони на угоди тільки з третіми особами: чинна редакція Закону про АТ необгрунтовано провокує невизначеність при вирішенні питання про долю акцій, відчужених акціонером, який заявив вимогу про їх викуп, іншим акціонерам (яких "третіми особами" зазвичай не іменують); тому, думається, мова слід вести про угоди з будь-якими суб'єктами, в тому числі і з акціонерами. Доречно зауважити, що згідно з п. 2.3.3.1 Положення про внесення змін до реєстру з моменту блокування операцій відносно акцій, що підлягають викупу, не допускається проведення будь-яких операцій по особовому рахунку, тягнуть за собою перехід права власності на підлягають викупу акції та їх обтяження.

Інша проблема пов'язана з тим, що, як вказувалося, обмеження можливостей акціонера за розпорядженням акціями, що підлягають викупу, зберігаються відповідно до п. 3 ст. 76 Закону про АТ до моменту внесення до реєстру запису про перехід права власності або до моменту відкликання акціонером вимоги. Однак закон обходить стороною питання про те, як бути в ситуації, коли суспільство не виконало у встановлені строки обов'язку по оплаті. Продовження блокування операцій в цьому випадку безпідставно зневажаються б інтереси акціонера, чиє право на викуп акцій і так виявилося порушеним. Не випадково Положення про внесення змін до реєстру, заповнюючи законодавчу прогалину, передбачає необхідність внесення запису про припинення блокування операцій при закінченні 45 днів з дати, визначеної в абз. 2 п. 3 ст. 76 Закону про АТ (у ньому йдеться про дату прийняття загальними зборами рішення), якщо протягом зазначеного строку власникові реєстру не були представлені документи, що підтверджують виконання суспільством обов'язки з виплати грошових коштів заявникам вимог про викуп (п. 2.4.3).

Інформація про заявлених вимогах про викуп акцій повинна бути зведена в одному документі - звіті про підсумки пред'явлення акціонерами вимог про викуп, який підлягає затвердженню радою директорів (спостережною радою) товариства не пізніше ніж через 50 днів з дня прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів (п. 4 ст. 76 Закону про АТ).

Після закінчення позначеного 45-денного терміну на пред'явлення вимог про викуп товариство зобов'язане викупити акції протягом 30 днів. Очевидно, що в даний 30-денний період акції повинні не просто перейти у власність суспільства, а й бути оплачені компанією (за ціною, оголошеною при підготовці до проведення загальних зборів акціонерів). Перехід права власності фіксується в реєстрі акціонерів, причому власник реєстру акціонерів вносить відповідні записи до реєстру на підставі:

  • - Згадуваної звіту про підсумки пред'явлення вимог про викуп, що пройшов твердження радою директорів (наглядової ради);
  • - Вимог про викуп акцій;
  • - Документів, що підтверджують виконання суспільством обов'язки з виплати грошових коштів акціонерам (п. 4 ст. 76 Закону про АТ). Отже, суспільство не може стати власником акцій, що не сплативши їх.

При відмові або ухиленні від викупу акцій у встановлених випадках, порядку та строки акціонер має право звернутися до суду з вимогою про обов'язок суспільства викупити акції; при задоволенні позову суд повинен вказати в рішенні категорію (тип), кількість і ціну акцій, що підлягають викупу (п. 29 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19). Допустимим є і застосування заходів відповідальності у формі стягнення відсотків за користування чужими грошовими коштами, а одно відшкодування збитків у частині, не покритій відсотками (ст. 395 ЦК України).

Закон про АТ встановлює обмеження на викуп акцій, пов'язане із забезпеченням інтересів залишаються акціонерів і кредиторів: загальна сума коштів, що спрямовуються суспільством на викуп акцій, не може перевищувати 10% вартості чистих активів товариства на дату прийняття рішення, що спричинило виникнення в акціонерів права вимагати викупу акцій . Внаслідок цього, якщо загальна кількість акцій, щодо яких заявлено вимоги про викуп, перевищує кількість акцій, яке може бути викуплено товариством з урахуванням встановленого обмеження, акції викуповуються у акціонерів пропорційно заявленим вимогам (п. 5 ст. 76).

"Доля" викуплених акцій визначається п. 6 ст. 77 Закону про АТ, що встановлює, що надійшли у зв'язку з викупом в розпорядження суспільства акції повинні бути реалізовані за ціною не нижче їх ринкової вартості не пізніше ніж через один рік з дня переходу права власності до суспільства (тобто з моменту внесення запису до реєстр); в іншому випадку загальні збори акціонерів повинне прийняти рішення про зменшення статутного капіталу шляхом погашення зазначених акцій (п. 6 ст. 76 Закону про АТ). Видається, що суспільство має право прийняти зазначене рішення і раніше одного року, якщо воно не визнає доцільним здійснити реалізацію викуплених акцій.

  • [1] Стосовно до народним підприємствам правила про викуп поширюються лише на акціонерів, які не є працівниками цього підприємства (п. 12 ст. 6 Закону про народних підприємствах).
  • [2] Новосьолова Л. Право вимагати викупу товариством акцій у разі здійснення великої угоди // Корпоративний юрист. 2006. № 7.

    С. 45.

  • [3] Див., Наприклад: Захист і забезпечення прав акціонерів / сост. Т. М. Медведєва. - М., 1998. - С. 43.
 
<<   ЗМІСТ   >>