Повна версія

Головна arrow Право arrow Акціонерне право Росії

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   ЗМІСТ   >>

Окремі форми реорганізації акціонерного товариства

Реорганізація акціонерного товариства у формі злиття і приєднання

Злиття та приєднання - близькі, але не тотожні реорганізаційні процедури. Якщо злиттям товариств визнається виникнення нового суспільства шляхом передачі йому всіх прав і обов'язків двох або декількох товариств з припиненням останніх (ст. 16 Закону про АТ), то приєднання означає припинення одного чи кількох товариств з передачею всіх їх прав та обов'язків іншому товариству (ст. 17 Закону про АТ). Таким чином, при приєднанні на противагу злиттю не відбувається виникнення нового суспільства: акціонери і майнові активи приєднуються товариств "вливаються" в іншу, вже існуючу корпорацію.

Позначення злиття і приєднання в якості самостійних форм реорганізації - не єдино можливий підхід до диференціації реорганізаційних процедур. Наприклад, у праві ФРН про злиття говориться як про родове поняття, яке включає в тому числі варіант передачі майна одного товариства іншій за акції (тобто приєднання). У деяких країнах (у Франції та ін.) Те, що ми називаємо злиттям і приєднанням, розглядається в рамках однієї операції з реорганізації - фузії (див .: Кулагін М. І. Державно-монополістичний капіталізм і юридична особа // Кулагін М. І . Вибрані праці. - М .: Статут, 1997. - С. 134-136). Свого часу І. Т. Тарасов також зазначав, що "фузіонірованіе буває двох пологів: 1) одна компанія поглинається інший ... і 2) дві компанії переходять у третю, нову компанію" (Тарасов І. Т. Вчення про акціонерних компаніях. - М .: Статут, 2000. - С. 583). Незважаючи на наведені термінологічні відмінності, не викликає сумніву необхідність в розмежуванні і спеціальному правовому регулюванні власне злиття і приєднання, що обумовлено зазначеним розбіжністю юридичних наслідків в частині виникнення нової юридичної особи при злитті та приєднанні (при злитті воно виникає, при приєднанні - ні).

Викладене зумовлює ряд значущих відмінностей в корпоративних діях, які здійснюються при злитті та приєднанні. При злитті загальні збори акціонерів кожного суспільства, що бере участь у реорганізації, за пропозицією ради директорів (наглядової ради) повинно прийняти рішення з двох питань, а саме:

  • 1) по питанню про реорганізацію товариства у формі злиття, яке включає в себе:
    • а) затвердження договору про злиття;
    • б) затвердження передавального акта суспільства (за змістом закону - свого суспільства), відповідно до якого і переходять усі права та обов'язки кожного реорганізується до знову виниклої організації;
    • в) затвердження статуту створюваного в результаті злиття товариства;
  • 2) по питанню про обрання членів ради директорів (наглядової ради) створюваного товариства (крім випадків, коли статутом створюваного товариства відповідно до абз. 2 п. 1 ст. 64 Закону про АТ передбачається здійснення функцій ради директорів загальними зборами акціонерів створюваного товариства).

Даний орган управління формується в кількості, встановленому проектом договору про злиття для кожного реорганізується; тобто кожне суспільство самостійно визначає коло осіб, які увійдуть до ради директорів, не маючи, однак, юридичної можливості вплинути на вибір членів ради акціонерами іншого бере участь у злитті суспільства. З метою збалансованого врахування інтересів акціонерів всіх зливаються товариств законодавець вводить вимога про те, що відношення кількості членів ради, що обираються кожним суспільством, до загальної кількості членів ради має бути пропорційно відношенню кількості акцій створюваного товариства, що підлягають розміщенню серед акціонерів відповідного товариства, що бере участь у злитті, до загальної кількості підлягають розміщенню акцій. При цьому може вийти дробове число - тоді розраховану кількість членів округляється до цілого числа відповідно до діючого порядку округлення. Наприклад, якщо при злитті товариств А і Б акціонери товариства А повинні отримати 30, а акціонери товариства Б - 70% акцій нової організації і загальне число членів ради директорів створюваного юридичної особи дорівнює 7, то суспільство А обиратиме 2 членів ради (бо 30% від 7 становить 2,1, тому 2,1 округлюється до 2), а суспільство Б - 5 осіб (70% від 7 становить 4,9, а значить, 4,9 округлюється до 5).

Розглянуті правила відносяться до формування тільки ради директорів (наглядової ради). Інші органи (виконавчі та ревізійні) утворюються на іншій основі: їх персональний склад фіксується в підметі твердженням усіма сливающимися товариствами договорі про злиття (тим самим акціонери кожного реорганізується голосують по всім кандидатурах).

При приєднанні коло розв'язуваних питань на загальних зборах акціонерів беруть участь у реорганізації юридичних осіб змістовно дещо відрізняється від вивчених положень про злиття і, крім іншого, залежить від того, про збори якого суспільства йдеться (присоединяемого або до якого здійснюється приєднання). Загальні збори акціонерів товариства, що приєднується має прийняти рішення по одному питанню - про реорганізації у формі приєднання, що включає в себе:

  • а) затвердження договору про приєднання;
  • б) затвердження передавального акта.

Загальні збори акціонерів товариства, до якого здійснюється приєднання, приймає рішення:

  • 1) завжди - по питанню про реорганізацію у формі приєднання, включающему затвердження договору про приєднання;
  • 2) якщо це передбачено договором про приєднання - по інших питань (наприклад, з питання про внесення змін і доповнень до статуту).

Неважко виявити, що на відміну від злиття при приєднанні:

  • - Мова йде не про затвердження статуту нового суспільства, а про внесення змін і доповнень до статуту існуючої організації, причому не в безумовному порядку;
  • - Відсутня потреба в обов'язковому формуванні ради директорів (наглядової) ради (хоча присоединяемое суспільство, звісно, може в зв'язку з реорганізацією поставити перед суспільством, до якого здійснюється приєднання, питання про переобрання його ради директорів, щоб включити в нього своїх "висуванців");
  • - Про передавальному акті йдеться стосовно не до всіх реорганізовується товариствам, а тільки до приєднуваному суспільству (бо правонаступництво має місце стосовно прав і обов'язків саме цього суспільства).

Товариства, що беруть участь у злитті, укладають договір про злиття, що затверджується, як зазначалося, на загальних зборах акціонерів зливаються товариств.

Вимоги до змісту договору про злиття, визначені Законом про АТ, можуть бути згруповані на обов'язкові і факультативні. У обов'язковому порядку угода має містити:

  • - Найменування та відомості про місце знаходження кожного суспільства, що бере участь у злитті, а також товариства, що створюється шляхом реорганізації;
  • - Порядок та умови злиття;
  • - Порядок конвертації акцій кожного суспільства, що бере участь у злитті, в акції створюваного товариства і співвідношення (коефіцієнт) цієї конвертації;
  • - Вказівка про кількість членів ради директорів (наглядової ради) створюваного товариства, що обираються кожним сливающимся суспільством (повторимося, якщо не передбачається здійснення функцій даного органу загальними зборами акціонерів);
  • - Список членів ревізійної комісії (чи вказівку про ревізорі) створюваного товариства;
  • - Список членів колегіального виконавчого органу створюваного товариства (якщо статутом створюваного товариства передбачено наявність даного органу і його утворення віднесено до компетенції загальних зборів);
  • - Вказівка про особу, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу створюваного товариства;
  • - Найменування, відомості про місце знаходження реєстратора - професійного учасника ринку цінних паперів, що здійснює діяльність з ведення реєстру власників іменних цінних паперів створюваного товариства (якщо відповідно до закону ведення реєстру покладено здійснювати реєстратору).

Нарешті, слід враховувати, що поряд з персональним зазначенням в договорі про злиття осіб, входять до утворені органи створюваного при реорганізації товариства (тобто їх імені або найменування), розкриттю в обов'язковому порядку підлягають і деякі інші відомості про цих суб'єктах, які встановлені в п. 7 ст. 15 Закону про АТ (для фізичних осіб - найважливіші дані документа, що посвідчує особу, для організацій - відомості про її місце знаходження) [1].[1]

На факультативної основі договір про злиття може містити:

  • - Вказівка про аудитора створюваного товариства;
  • - Вказівка про реєстратора створюваного суспільства, коли в силу законодавчих положень ведення реєстру може здійснюватися самим суспільством;
  • - Вказівка про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу створюваного товариства керуючої організації (управляючому);
  • - Інші дані про осіб, які становлять виконавчі та контрольний органи товариства (наприклад, про освіту та датою народження генерального директора і ревізора);
  • - Інші положення про реорганізацію, що не суперечать федеральним законам.

Дискусійний характер зберігає питання про правову природу договору про злиття (а одно договору про приєднання, про який піде мова далі). На думку одних вчених, він є договором простого товариства [2], інші вказують на його роль як договору про створення акціонерного товариства [3]. Вважаємо, що конструкція договору про злиття (цілі його укладення, особливості змісту, суб'єктний склад та ін.) Не дозволяє зарахувати дана угода до жодного з названих у законі договорів (в тому числі договором про спільну діяльність, установчого договору і договору про створення акціонерної компанії). Тому підтримки, на наш погляд, заслуговує точка зору, відповідно до якої договір про злиття є Непойменовані в ГК РФ цивільно-правовою угодою [4].[3][4]

Приєднання, як і злиття, здійснюється на договірній основі. Вимоги до змісту договору про приєднання менш об'ємні. Обов'язковими компонентами угоди є:

  • - Найменування, відомості про місце знаходження кожного суспільства, що бере участь у приєднанні;
  • - Порядок і умови приєднання;
  • - Порядок конвертації акцій приєднується до акції товариства, до якого здійснюється приєднання, і співвідношення (коефіцієнт) конвертації.

Необхідність зазначення в договорі про приєднання осіб, які займають посади в органах управління та контролю, та реєстратора (як це мало місце у випадку з договором про злиття) відсутня, бо такі органи (особи) вже утворені (затверджені) суспільством, до якого здійснюється приєднання.

Факультативно договір про приєднання може містити:

  • - Перелік змін і доповнень, що вносяться до статуту товариства, до якого здійснюється приєднання (при злитті ж в імперативному порядку затверджується статут створюваного товариства, причому в рамках питання про реорганізацію, а не його складової частини - про затвердження договору про злиття);
  • - Інші положення про реорганізацію, що не суперечать федеральним законам.

Поява в результаті злиття нового акціонерного суспільства передбачає розміщення акцій цього товариства. Способом розміщення тут є конвертація, при якій акції кожного суспільства, що бере участь у злитті, замінюються на акції створюваного товариства. При реорганізації у формі приєднання акціонери товариства, що приєднується стають акціонерами товариства, до якого здійснюється приєднання, а отже, серед них повинні бути розміщені акції останнього з названих товариств. Розміщення проводиться також шляхом конвертації, але вже акцій приєднується до акції товариства, до якого здійснюється приєднання, а саме: 1) в акції, придбані і (або) викуплені цим товариством, і (або) 2) в акції, що надійшли в розпорядження суспільства , і (або) 3) в його додаткові акції. Таким чином, якщо суспільство, до якого здійснюється приєднання, володіє достатнім для конвертації кількістю власних акцій, то саме на них і будуть замінені акції товариства, що приєднується (при цьому розміщення цінних паперів в істинному розумінні тут не відбувається - має місце тільки погашення конвертованих акцій); в іншому випадку буде потрібно розміщення додаткових акцій, причому державна реєстрація їх випуску повинна бути здійснена до внесення в ЕГРЮЛ запису про припинення діяльності товариства, що приєднується (п. 8.5.2, 8.5.3 Стандартів емісії). Співвідношення (коефіцієнт) конвертації акцій при злитті та приєднанні, як вказувалося, задається договором про злиття (приєднання).

Зливаються товариства можуть мати акції один одного (так зване перехресне володіння акціями); крім того, їм можуть належати і власні акції (наприклад, при несплаті акцій засновниками). Зрозуміло, що такі акції не повинні брати участь у конвертації (інакше виходило б, що припиняє своє існування внаслідок реорганізації корпорація стає учасником створюваної юридичної особи, а це - юридичний нонсенс). Тому при злитті товариств усі названі акції погашаються.

Такий самий стан справ має місце при приєднанні, але тут "перехресні" і власні акції погашаються не всі і не завжди. Предметом анулювання є:

  • - Власні акції, що належать приєднуваному суспільству;
  • - Акції товариства, що приєднується, належать товариству, до якого здійснюється приєднання;
  • - Належать приєднуваному суспільству акції товариства, до якого здійснюється приєднання, але лише тоді, коли це передбачено договором про приєднання.

Таким чином, при приєднанні погашають, по -перше, власні акції, що належать суспільству, до якого здійснюється приєднання (бо це суспільство продовжує своє функціонування), і, по-друге, при відсутності спеціальних вказівок в договорі про приєднання - належать приєднуваному суспільству акції суспільства, до якого здійснюється приєднання. У другому випадку зазначені акції переходять до товариства, до якого здійснюється приєднання. Природно, вони не надають право голосу, не враховуються при підрахунку голосів, по них не нараховуються дивіденди. Дані цінні папери повинні бути реалізовані суспільством за ціною не нижче їх ринкової вартості і не пізніше одного року після їх придбання, інакше суспільство зобов'язане прийняти рішення про зменшення статутного капіталу шляхом погашення таких акцій.

Сказане схематично відображено в табл. 4.

Таблиця 4

Погашення акцій при реорганізації у формі приєднання

Акції, що належать приєднуваному суспільству

Акції, що належать суспільству, до якого здійснюється приєднання

1. Власні акції

Погашаються

Погашають

2. Акції іншого суспільства ("перехресні" акції)

Погашаються, якщо це встановлено договором про приєднання

Погашаються

Реорганізація акціонерного товариства у формі поділу та виділення

Під поділом суспільства розуміється припинення товариства з передачею всіх його прав і обов'язків знову створюваним товариствам (ст. 18 Закону про АТ). Виділенням товариства визнається створення одного чи кількох товариств із передачею їм частини прав і обов'язків реорганізується без припинення останнього (ст. 19 Закону про АТ).

Корпоративні дії при реорганізації у досліджуваних формах мають багато спільного (головні розбіжності кореняться в механізмі розміщення акцій). Змістовно подібні вони і з реорганізацією у формі злиття і приєднання: оскільки суб'єктом реорганізації при поділі і виділенні є одне суспільство, ніяких договорів, природно, не полягає (хоча практично всі питання, що відображаються при злитті та приєднанні в договорі, все одно повинні вирішуватися і при поділі і виділенні). Отже, за пропозицією ради директорів (наглядової ради) загальним зборам акціонерів реорганізується у формі поділу (виділення) суспільства необхідно прийняти рішення:

1) по питанню про реорганізацію у відповідній формі.

Рішення з даного питання обов'язково повинно містити:

  • - Найменування та відомості про місце знаходження кожного товариства, що створюється шляхом реорганізації;
  • - Порядок і умови реорганізації;
  • - Правила розміщення акцій кожного створюваного товариства (при поділі - порядок конвертації акцій реорганізується в акції кожного створюваного товариства і співвідношення (коефіцієнт) конвертації; при виділенні - спосіб і порядок розміщення, а в разі конвертації - співвідношення (коефіцієнт) конвертації);
  • - Список членів ревізійної комісії (чи вказівку про ревізорі) кожного створюваного товариства;
  • - Список членів колегіального виконавчого органу кожного створюваного товариства (якщо статутом відповідного створюваного товариства передбачено наявність даного органу і його утворення віднесено до компетенції загальних зборів);
  • - Вказівка про особу, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу кожного створюваного товариства;
  • - Вказівка про затвердження розподільчого балансу з додатком розподільчого балансу;
  • - Вказівка про затвердження статуту кожного створюваного товариства з доданням статуту кожного створюваного товариства;
  • - Найменування та відомості про місце знаходження реєстратора кожного створюваного товариства (коли відповідно до закону ведення реєстру належить здійснювати реєстратору).

Факультативні умови рішення з питання про реорганізацію повністю ідентичні розглянутим раніше факультативним умов договору про злиття (порівняйте п. 3.1 ст. 16, п. 3.1 ст. 18, п. 3.1 ст. 19 Закону про АТ);

2) по питанню про обрання ради директорів (наглядової ради) кожного створюваного товариства (якщо, звичайно, він утворюється).

Тут важливо враховувати, що оскільки учасниками утворених в результаті реорганізації товариств можуть стати не всі акціонери компанії, що реорганізується (наприклад, якщо частина акціонерів побажає "піти" в одну організацію, а решта - в іншу), обрання ради директорів кожного створюваного товариства здійснюється тільки особами з числа майбутніх акціонерів цих товариств. Згідно з п. 3.2 ст. 18, п. 3.2 ст. 19 Закону про АТ у голосуванні беруть участь:

  • а) акціонери, серед яких відповідно до рішення про реорганізацію повинні бути розміщені звичайні акції відповідного нового суспільства (причому такими акціонерами, як ми вже знаємо, можуть бути власники та звичайних, і будь-яких привілейованих акцій!);
  • б) акціонери - власники привілейованих акцій, які є голосуючими на момент прийняття рішення про реорганізацію в силу п. 5 ст. 32 Закону про АТ (тобто акцій з певним дивідендом, по яких не виплачені або не повністю виплачені дивіденди), серед яких відповідно до рішення про реорганізацію повинні бути розміщені привілейовані акції відповідного створюваного товариства.

Таким чином, власники привілейованих акцій голосують з питання формування ради директорів:

  • - Якщо вони повинні стати акціонерами, які володіють звичайними акціями створюваного товариства, - незалежно від типу належних їм на момент прийняття рішення про реорганізацію привілейованих акцій (по суті, йдеться про спеціальне разі голосування привілейованими акціями поряд з іншими, переліченими у ст. 32 Закону про АТ, - див. 6.2.1);
  • - Якщо вони повинні стати акціонерами, які володіють привілейованими акціями створюваного товариства, - за умови, що належать на момент прийняття рішення про реорганізацію привілейовані акції визначають дивіденд і він не виплачений або не повністю виплачений (це правило опосередковано дією п. 5 ст. 32 Закону про АТ).

Досліджені приписи застосовуються як при поділі, так і при виділенні, але з однією поправкою. Як говорилося, при виділенні єдиним акціонером створюваного товариства відповідно до рішення про реорганізацію може виступити саме реорганізовуване суспільство. У такій ситуації обрання ради директорів (наглядової ради) здійснюється акціонерами реорганізується (абз. 2 п. 3.2 ст. 19 Закону про АТ) за загальними правилами, бо ніхто з них не стає учасником створюваних юридичних осіб. Це в тому числі означає неможливість голосування привілейованими акціями, крім випадків, передбачених п. 5 ст. 32 Закону про АТ (відзначимо, що для застосування абз. 1 п. 4 ст. 32 Закону про АТ немає підстав, оскільки питання про обрання ради директорів виведений за межі питання про реорганізацію).

З варіативністю визначення рішенням про реорганізацію кола акціонерів утворюються акціонерних товариств "перемежовується" вже зазначене (див. 9.1.1) правило, відповідно до якого кожен акціонер, який голосував проти прийняття рішення про реорганізацію або який не брав участі в голосуванні з питання про реорганізацію, повинен отримати акції кожного створюваного шляхом реорганізації суспільства, причому: а) надають ті ж права, що і належні йому акції реорганізується; б) пропорційно їх числа. Це - серйозна перешкода для "видавлювання" міноритарних акціонерів. Дана норма, однак, не застосовується, якщо рішенням про реорганізацію у формі виділення передбачається, що єдиним учасником створюваного товариства стає реорганізованих компанія.

У зв'язку з утворенням в результаті реорганізації нових акціонерних товариств постає питання про розміщенні їх акцій. При поділі вони розміщуються за допомогою конвертації акцій реорганізується в акції кожного створюваного товариства виходячи з певного на загальних зборах акціонерів співвідношення (коефіцієнта) конвертації. При виділенні кількість способів розміщення збільшується, ними можуть бути:

  • а) конвертація акцій реорганізується в акції кожного створюваного товариства;
  • б) розподіл акцій створюваного товариства серед акціонерів товариства, що реорганізується;
  • в) придбання акцій створюваного товариства самим реорганізовується суспільством.

Різниця між конвертацією і розподілом полягає в тому, що при конвертації акції, що підлягають конвертації, погашаються, обмінюючись на акції створюваного товариства, тоді як при розподілі особа, набуваючи акції створюваного суспільства, вже наявні не втрачається. "Відокремлення" же третього способу розміщення продиктовано законодавчим допущенням ситуації, при якій учасником виділився суспільства може стати реорганізовуване суспільство, а не його акціонери (або не тільки акціонери). Допустимим є і поєднання названих способів розміщення (див. П. 8.7.3 Стандартів емісії), наприклад при одночасному розподіл акцій серед акціонерів та придбанні акцій реорганізовується суспільством.

Особливості поділу або виділення акціонерного товариства, здійснюваних одночасно зі злиттям або з приєднанням

Майбутні учасники утворюються в зв'язку з реорганізацією у формі поділу або виділення юридичних осіб можуть спочатку припускати подальше приєднання створених товариств до іншої компанії або злиття з нею. Для полегшення таких реорганізаційних процесів акціонерне законодавство визначає, що рішенням загальних зборів акціонерів про реорганізацію товариства у формі його поділу або виділення може бути передбачено у відношенні одного або декількох створюваних товариств положення про одночасному злиття з іншим товариством (іншими товариствами) або про одночасне приєднання створюваного товариства до іншого товариства; тобто рішення про злиття (приєднання) приймається щодо ще не існуючих товариств [5].[5]

Відповідно до цього загальні збори акціонерів (як завжди, за пропозицією ради директорів (наглядової ради)) реорганізується повинно прийняти рішення:

  • 1) про реорганізацію у формі поділу (або виділення);
  • 2) про реорганізацію товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу (або виділення), у формі злиття з іншим товариством (іншими товариствами) або у формі приєднання до іншого товариства (п. 3, 4 ст. 19.1 Закону про АТ).

Подібна реорганізація здійснюється відповідно до загальними положеннями про реорганізацію, а також правилами про реорганізацію у формі поділу (виділення) і злиття (приєднання) (ст. 15-19 Закону про АТ), але з низкою встановлених ст. 19.1 Закону про АТ вилучень, що випливають із специфіки "двоступеневої" реорганізаційні процедури (проміжного характеру поділу або виділення).

  • 1. Оскільки кінцева мета реорганізаційних процесів полягає саме в злиття (приєднання), щоб уникнути казусів, при яких прийнятими виявляться тільки рішення про поділ (виділення) або проти злиття (приєднання) висловиться юридична особа, з яким планується злиття або до якого передбачається приєднання, рішенням загальних зборів про реорганізацію товариства у формі поділу або виділення може бути передбачено умова про вступ цього рішення в силу тільки у випадках, коли:
    • а) загальними зборами акціонерів товариства, що реорганізується прийнято рішення про одночасне злиття (або відповідно приєднанні) і (або)
    • б) загальними зборами акціонерів іншого товариства або інших товариств, що у злитті або приєднанні, прийняті необхідні рішення (зазначені в п. 2 ст. 16 і п. 2 ст. 17 Закону про АТ).
  • 2. Договір про злиття (приєднання) підписується від імені товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу (виділення), особою, визначеною рішенням загальних зборів акціонерів товариства, що реорганізується у формі поділу (виділення). Тобто підписант зазначеної угоди визначається заздалегідь (проведення додаткового зборів акціонерів товариства, створюваного в результаті поділу або виділення, не потрібно).
  • 3. Розділовий баланс, що містить положення про визначення товариства, створюваного в результаті поділу (виділення), правонаступником реорганізується, є також і передавальним актом, за яким права та обов'язки товариства, що реорганізується у формі поділу (виділення), переходять до товариства, створюваному шляхом реорганізації у формі злиття, або до суспільства, до якого здійснюється приєднання товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу (виділення). Таким чином, необхідність складання двох документів про правонаступництво (розподільчого балансу, а потім передавального акта) відсутня.
  • 4. Емісія цінних паперів товариства, створюваного в результаті поділу (виділення), здійснюється у спрощеному порядку - без державної реєстрації випусків його цінних паперів та державній реєстрації звіту про результати їх випуску. Присвоєння державного реєстраційного або ідентифікаційного номера таким випускам здійснюється реєструючим органом одночасно з державною реєстрацією випуску (додаткового випуску) емісійних цінних паперів, що розміщуються при злитті (приєднанні).
  • 5. Ведення реєстру власників емісійних цінних паперів товариства, створюваного в результаті поділу (виділення), здійснюється власником реєстру акціонерів товариства, створюваного при злитті, або суспільства, до якого здійснюється приєднання.
  • 6. Якщо поділ (виділення) супроводжується злиттям, реорганізація у формі злиття вважається завершеною з моменту державної реєстрації товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі злиття.

Якщо ж поділ (або відповідно виділення) здійснюється одночасно з приєднанням, обидві реорганізації вважаються завершеними з моменту внесення в ЕГРЮЛ запису про припинення діяльності товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу (виділення). Такий запис вноситься одночасно з внесенням запису про державну реєстрацію товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу (виділення); при цьому спочатку вноситься другий запис (тобто про реєстрацію товариства, створеного при поділі чи виділенні), а потім - перша (тобто про припинення діяльності цього товариства).

Реорганізація акціонерного товариства у формі перетворення

Перетворення юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Згідно з п. 2 ст. 104 ГК РФ і ст. 20 Закону про АТ акціонерне товариство з дотриманням вимог, встановлених федеральними законами, вправі перетворитися: 1) в господарське товариство - товариство з обмеженою або додатковою відповідальністю [6]; 2) у виробничий кооператив; 3) в некомерційне партнерство. Перетворення в юридичні особи інших організаційно-правових форм не допускається.[6]

Слід враховувати, що якщо перетворення в зазначені комерційні організації проводиться за рішенням загальних зборів акціонерів, прийнятому кваліфікованим (у 3 А) більшістю голосів власників голосуючих акцій, що приймають участь у зборах (п. 4 ст. 49 Закону про АТ), то трансформація суспільства в некомерційне партнерство можлива лише по одноголосному рішенню всіх акціонерів (п. 1 ст. 20 Закону про АТ). Пред'явлення настільки високих вимог до кворуму для прийняття рішення про перетворення в некомерційне партнерство пов'язано з кардинальною зміною правового статусу юридичної особи та її учасників при даному виді перетворення.

Нагадаємо, що зміна типу акціонерного товариства (перетворення відкритого товариства в закрите і навпаки) не призводить до зміни організаційно-правової форми юридичної особи, а тому реорганізацією у формі перетворення не є. Внаслідок цього вимоги про складання передавального акту, про повідомлення кредиторів, про право акціонерів на викуп у них акцій товариством й інші положення про реорганізацію не застосовуються (п. 23 постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19).

Юридичною підставою для "запуску" реорганізаційних процесів є рішення загальних зборів акціонерів, прийняте за пропозицією ради директорів (наглядової ради), про реорганізацію, яке імперативно повинно містити:

  • - Найменування та відомості про місце знаходження юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації товариства;
  • - Порядок та умови перетворення;
  • - Залежно від того, в юридичну особу якого виду виробляється перетворення, - порядок обміну акцій на частки учасників у статутному капіталі господарського товариства або паї членів виробничого кооперативу або порядок визначення складу майна або вартості майна, яке при виході (виключенні) члена некомерційного партнерства або при ліквідації партнерства вправі отримати його член, що був акціонером перетвореного суспільства;
  • - Список членів ревізійної комісії (чи вказівку про ревізорі) створюваної юридичної особи (якщо відповідно до федеральними законами статутом створюваної організації передбачено наявність ревізійного органу і його утворення віднесено до компетенції вищого органу управління) [7];[7]
  • - Список членів колегіального виконавчого органу створюваної юридичної особи (також якщо відповідно до федеральними законами статутом передбачено наявність позначеного органу та його освіту віднесено до компетенції вищого органу управління) [8];[8]
  • - Вказівка про особу, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу створюваної організації;
  • - Список членів іншого органу (крім загальних зборів учасників господарського товариства або членів некомерційного партнерства) створюваної організації (знову ж, якщо відповідно до федеральними законами статутом передбачено наявність іншого органу і його освіту віднесено до компетенції вищого органу управління) [9];[9]
  • - Вказівка про затвердження передавального акта з додатком передавального акта;
  • - Вказівка про затвердження установчих документів створюваного юридичної особи з додатком установчих документів.

Як і при інших формах реорганізації, допускається включення на факультативних засадах в розглядається рішення інших положень про реорганізацію, що не суперечать федеральним законам, в тому числі вказівки про аудитора нової організації, інших даних про осіб, що входять до органів створюваної юридичної особи.

Оскільки акції вправі випускати тільки акціонерні товариства, їхню розміщення при перетворенні акціонерної компанії не відбувається. Усі наявні акції реорганізується погашаються, і, як зазначалося, при перетворенні акціонерного товариства:

  • - В інше господарське товариство - вони обмінюються на частки учасників у статутному капіталі;
  • - У виробничий кооператив - акції обмінюються на паї членів кооперативу;
  • - В некомерційне партнерство - обміну акцій не відбувається, бо некомерційне партнерство не має статутного (складеного, пайового) капіталу (фонду), поділеного на частки; замість цього рішенням про реорганізацію фіксується порядок визначення складу майна або вартості майна, яке при виході (виключенні) члена некомерційного партнерства або при ліквідації партнерства вправі отримати його член.

  • [1] Сказане відноситься і до рішень про реорганізацію товариства у формі поділу, виділення і перетворення.
  • [2] Див., Наприклад: Жданов Д. В. Указ. соч. - С. 38.
  • [3] Див., Наприклад: Долинська В. В. Акціонерне право: підручник. - М .: Юрид. лит., 1997. - С. 257.
  • [4] Детальніше див .: Архипов Б. П. Реорганізаційні договори про злиття та поглинання акціонерних товариств // Законодавство. 2002. № 10. С. 50-53.
  • [5] Норми, що стосуються здійснення такої реорганізації, на жаль, характеризує "недостатня визначеність", що "дає підстави говорити про відсутність на сьогоднішній момент ефективного механізму регулювання цього процесу" (Шапкина Г. С. Застосування акціонерного законодавства. - М .: Статут , 2009).
  • [6] Про товариство з додатковою відповідальністю в ст. 104 ГК РФ і п. 1 ст. 20 Закону про АТ (визначальному можливі варіанти перетворення) нічого не говориться, проте в п. 3 ст. 20 Закону про АТ дана організаційно-правова форма прямо вказується як допустима "мішень" перетворення. Зазначене різночитання підлягає усуненню.
  • [7] Освіта ревізійного органу передбачено для товариств з обмеженою (додаткової) відповідальністю і виробничого кооперативу.
  • [8] Можливість створення колегіального виконавчого органу встановлена для всіх форм юридичних осіб, в які вправі перетворитися акціонерне товариство.
  • [9] Наприклад, Закон про ТОВ (п. 2 ст. 32) допускає створення ради директорів (наглядової ради) в товаристві з обмеженою відповідальністю; ГК РФ (п. 1 ст. 110) і Федеральний закон від 08.05.1996 № 41-ФЗ "Про виробничих кооперативах" (ст. 16) - наглядової ради у виробничому кооперативі.
 
<<   ЗМІСТ   >>